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大学生创业的法律风险及应对措施

字号+ 作者:朱滔 曾凤坤 来源:广信君达律师事务所 2020-06-15阅:1875

摘要:本文主要从创业组织的选择、合同的订立以及知识产权侵权三个方面分析大学生创业者可能面临的法律风险及应对措施,从而提高大学生创业者对创业法律风险的防范意识。

前言

随着当今社会经济的快速发展,各行各业竞争激烈。而在国家政策鼓励自主创业下,大学生创业在这几年变得炙手可热。由于大学生创业者刚步入社会,经验和阅历有限,在创业过程中难免会遇到各种各样的情况和问题。因此,为保障创业成功,大学生创业者除了需要具备一般创业者应有的能力和素质外,还需要注意培养和提高创业的法律风险意识,认真分析在创业过程中可能会遇到的法律风险类型,及时掌握避免和应对这些法律风险的基本技能。本文主要从创业组织的选择、合同的订立以及知识产权侵权三个方面分析大学生创业者可能面临的法律风险及应对措施,从而提高大学生创业者对创业法律风险的防范意识。

一、创业组织的法律风险及应对措施

大学生创业,首先应当根据投资、行业要求、合作伙伴等情况成立创业组织并进行工商登记。这就需要进行创业组织形式的选择。创业组织包括法人和非法人组织。根据《民法总则》第五十七条及第一百零二条之规定,法人是指具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。以下笔者就从法人和非法人组织这两大创业组织中各挑选一个典型组织形式分析其可能存在的法律风险及应对措施。

(一)以法人的形式作为创业组织的法律风险及应对措施(以有限责任公司为例)

1.瑕疵出资的法律风险。例如(1)因错误估计实物出资的价值,导致出资不实的法律风险。有限责任公司实行注册资本认缴制,并允许股东以实物出资。大学生创设有限责任公司过程中,若存在一方或多方以实物出资的情况,很有可能因为错误估计了实物的实际价值,导致实际的出资额并不足以填平当时认缴的出资额;(2)若存在股东对于已经缴纳的出资,经过验资之后未经过其他法定程序又将其出资抽回的情况的,会导致发生抽逃出资的法律风险。当公司发生资不抵债时,作为股东的其他人需要在瑕疵出资股东出资不足的范围内对公司的债务承担连带责任,瑕疵出资股东不但要在出资不实的范围内对公司债务承担责任,还可能需要对其他股东承担违约责任。对于抽逃出资的股东而言,情节严重的,还可能会被追究刑事责任。

2.个人财产与公司财产混同的法律风险。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任。但如果出现个人财产与公司财产混同的情形,将会突破有限责任的承担方式,这时股东可能需对公司的债务承担连带责任。特别是一人有限公司,由于股东只有一个人,没有过多约束,个人账户和公司账户极其容易发生混同。容易出现使用公司账户偿还个人债务或是用个人债务偿还公司债务等情形,导致公司发生资不抵债时,无法区分公司财产和个人财产,这时,股东则需要对公司的债务承担连带责任。

应对措施

1.首先,在大学生创业者之间签订的合作协议中明确各自出资的方式及认缴出资的份额,对于存在出资不实的情形作出严格规定。明确股东瑕疵出资的违约责任,通过设定高额的违约金,合理限制瑕疵出资股东的利润分配请求权等方式提高股东瑕疵出资的成本。

其次,如存在实物出资的情况,应当避免以协商的方式确定实物价值。对于大学生创业者而言,没有相关的专业知识,可能会缺乏充分的判断能力,难以保证做出的判断足够准确。因此,建议大学生创业者委托专业机构对实物的价值进行评估。

最后,大学生创业者之间可以相互监督,杜绝出现已缴纳出资又抽回的情形。同时,在创业前期,有必要对项目进行评估,预计项目运行各阶段所需的资金数额,尽量准备一定的风险应急基金,以确保出现突发情况时可以维持正常运转。

2.对于个人财产与公司财产混同的情形,应当严格区分个人账户和公司账户,严格执行公司经营性往来款项只汇入公司账户绝不汇入个人账户,保证个人日常生活用度绝不从公司账户支出。建立完善的会计、审计制度,保存好财务报表,并在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。如此,一旦发生纠纷,公司出现资不抵债时,就可以提供有效凭证证明公司财产独立于个人财产,从而有效避免财产混同的法律风险。

(二)以非法人组织的形式作为创业组织的法律风险及应对措施(以有限合伙企业为例)

1.有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成。普通合伙人以其个人全部资产对有限合伙企业的债务承担无限连带责任;有限合伙人则以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任;普通合伙人执行合伙事务,有限合伙人不执行合伙事务且不得对外代表有限合伙企业。

现实中,大学生创业者可能并不清楚普通合伙人与有限合伙人的区别。作为有限合伙人的大学生创业者很有可能会以企业的名义对外从事一定的民事法律行为。一旦发生纠纷,对外从事民事法律行为的有限合伙人大学生就有可能需要对造成的债务承担责任,从而突破了有限责任保护的限制。

2.合伙协议约定不明的法律风险。合伙协议应明确约定各合伙人的出资方式、出资数额和交付期限、利益分配及亏损分担方式、违约责任、争议解决办法等内容。合伙企业的人合性极强,且现实中的大学生创业者能一起合作是基于彼此之间的相互信任。但由于大学生创业者缺少对风险的预见能力,他们所创设的合伙企业的合伙协议会较为简单。这种情况下,日后企业内部一旦发生纠纷,己方的利益很有可能无法得到保全。

应对措施

1.大学生创业者要加强对自己从事的行业的了解,明确自己的选择定位。如果不想冒大风险,则不建议选择成为一名普通合伙人,因为作为普通合伙人需要以个人的全部财产对企业的债务承担无限连带责任。普通合伙人毕竟是孤注一掷,所以要掌握执行合伙事务的大权。而作为有限合伙人,则不享有执行合伙事务的职能,其对外的行为一般是无效的,除非第三人相信其有权处理合伙事务。当然由此产生的责任最终还是需要由该有限合伙人承担。

2.创业组织如果选择有限合伙企业这种形式,创业者应尽量选择有担当且志同道合的合作伙伴。不管多信任对方,出于规范管理,都应当通过完善的合伙协议、规章制度、参加保险等法律措施对组织的债务规模进行有效地约束,对有可能产生的法律风险进行有效地控制和规避,把风险扼杀在萌芽状态。

二、涉及合同的法律风险及应对措施

(一)合同主体不适格导致的法律风险及应对措施

大学生创业过程中可能需要签订各种合同。例如租赁办公场所,大学生创业者须与场所提供人签订房屋租赁合同。在签订合同时,若合同相对方并不是场所的产权人或是超越代理权限租赁或是无权租赁(如承租人无转租权限),那么可能导致订立的合同发生合同不成立、效力待定甚至无效的法律风险。对于大学生创业者而言,这不仅会遭受一定的经济损失、引起诉累,还可能会耽误创业组织的设立,甚至导致创业不成功。

应对措施

首先,大学生创业者在订立合同之前,应当谨慎查验对方是不是标的物的合法产权人。可通过让对方提供房产证、查册表等不动产物权凭来证明产权。如果是代理人,则让其出示合法有效的委托书,并仔细核查委托书的委托权限是否包含代为出租。若是出租人再转租的情形,则要看原租赁合同有无明确约定转租权。如未约定的,则转租行为可能归于无效,除非得到出租人的追认。其次,要看合同相对方是否是为完全民事行为能力人。可通过看其身份证知道其年龄情况,通过与其的交谈大概判断其精神智力状况。

(二)合同内容表述不规范导致的法律风险及应对措施

合同的内容是双方当事人的真实意思表示,对双方当事人均有约束力。若合同的权利义务、违约责任及争议解决等重要条款约定不明,将可能导致合同得不到有效履行。例如在赖某(原告)诉广州某房产公司(被告)房屋买卖合同纠纷一案中,合同的第四款明确约定了买卖双方的税费承担方式是各付各税,但又在后续的条款中约定因过户产生的一切费用均由赖某承担。最后因相关税费问题意见不一,原告遂诉至法院。最后法院虽判决被告协助原告办理房屋过户手续,但因过户产生的税费均由原告承担。原告不服,起诉上诉,二审维持原判。由此可知,若大学生创业者在创业过程中未对合同双方的权利义务约定清晰明确,出现前后矛盾的情况,由此可能引发合同无法顺利履行甚至承担不利后果的法律风险。

应对措施

首先,如果作为合同提供方,大学生创业者应当保证合同内容条款具体明确且内容真实合法。可通过相关行业部门网站下载对应的格式合同,保证合同的必备条款没有遗漏。然后再根据双方交易的实际情况以及双方的特别约定等进行补充和完善。其次,如果是对方提供的合同,除了仔细审查一般合同条款之外,需要特别重视涉及双方权利义务、违约责任以及争议解决等重要条款是否做出明确的约定,避免对方违约时无法依据合同追究对方违约责任的法律风险。最后,如果无法确定合同的风险点,建议向律师寻求专业帮助。

三、涉及知识产权的法律风险及应对措施

(一)知识产权保护不利的法律风险及应对措施

大学生创业者通过自主创新,在创业过程会根据产业的需求设计自己专有的商标、logo、图纸等。但由于大学生专业壁垒的限制,没有相关的法律专业知识,没有对相关知识产权采取相应保护措施的意识。比如,一些创业者等到自己的品牌做到一定规模后才想起来要注册商标,或是在业务发展过程中才意识到相关产业涉及用到的商标已经被别人抢先注册。

应对措施

首先,应全面提高知识产权的保护意识,提前做好商标的全面申请工作,商标申请类别尽量全面覆盖公司现在和将来可能从事的业务类别,防止商标被别有用心者抢先注册。

其次,控制商标名称、设计图样的知情人范围,避免公司内部无关人员或者公司外部人员知晓,并要求核心员工、外部设计师等知情人员遵守保密义务。

(二)侵犯知识产权的法律风险

在大学生创业过程中,最容易侵犯商标权和著作权。

1.侵犯商标权法律风险。譬如给自己的产品命名时,模仿其他商标名称,或者把其他品牌名称直接作为或稍作修改之后作为产品的名称等,这些行为涉嫌侵犯权利人的商标权。一旦侵犯别人的商标,则可能面临巨额的赔偿,对于没有雄厚资金积累的大学生创业者来说,这将是致命的风险,必须引起足够的重视。

2.侵犯著作权法律风险。大学生在创业过程中,可能会通过在网上搜索一些相关素材后直接使用或经过修改后使用到创业活动中。譬如用知名动漫形象做自己的形象宣传、在网上下载图片作为企业宣传页等,这些行为可能涉嫌侵犯权利人的著作权。

应对措施

1.若是条件允许,可成立一个专门负责商标工作的法务部门;若是条件不允许,则可安排专人负责对接有关商标工作,或者将商标工作交给专门的代理平台。在给自己的产品命名的同时,着手进行商标申请工作。如果商标申请成功,则不会存在侵犯别人商标权的情况发生。

2.为避免侵犯著作权,不随意使用网络图片。如需使用网图,注意不要删除他人署名或者水印,并应该尽量在专门提供免费图片资源的网站选取图片。同时应当谨慎甄别该网站提供的图片是否完整、是否有授权,以防遇到提供侵权图片的图片库而发生侵权行为。此外,在委托他人设计平面广告、印刷宣传资料时,企业应当和设计公司签订书面合同,合同内容应当包括完备的知识产权条款,避免使用侵犯他人版权的素材,约定相应法律后果的承担,用以规制侵权法律风险。

四、结语

当代大学生有创新精神,有对传统观念和传统行业挑战的信心和欲望,正是这种创新精神造就了大学生创业的动力源泉,成为大学生成功创业的精神基础。结合国家出台的对大学生自主创业提供免息贷款、减免赋税等优惠政策,这样的条件和环境都很有利于大学生创业。笔者希望通过本文引导大学生创业者在创业过程中提高法律风险的意识,能在国家政策的支持下,结合自身特长,抓住创业的机会成功创业,实现自己的理想,证明自己的价值。

(作者:朱滔、曾凤坤,广信君达律师事务所

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