︿

房地产投资并购之股权并购中内部决策程序存在的风险及应对

字号+ 作者:admin 来源:华夏资本联盟综合 2021-11-24阅:2430

摘要:房地产项目股权并购是指投资人(收购方)通过购买房地产开发项目公司(以下简称“项目公司”)股东(出售方)的股权或认购项目公司的增资,购买后投资人取得项目公司控股股东或唯一股东的法律地位,进而控制项目公司并获取项目公司名下的房地产项目,进行开发经营行为。

引言

近年来,由于土地资源的有限性和特殊性,国家对土地使用权的流转作出了诸多有别于其他可流通物的立法限制,很多房地产开发企业面临难以获取土地资源的困境。而同时,许多手中有地,但自身资金、运作能力不强的房地产项目公司,为吸纳资金、引入先进的开发理念,尽快将手中的国有土地使用权投入市场开发建设,往往希望通过股权并购的形式开发其手中的房地产项目。因此,以房地产项目股权并购来实现土地使用权及项目转让之风盛行。

一、 房地产项目股权并购概述

房地产项目股权并购是指投资人(收购方)通过购买房地产开发项目公司(以下简称“项目公司”)股东(出售方)的股权或认购项目公司的增资,购买后投资人取得项目公司控股股东或唯一股东的法律地位,进而控制项目公司并获取项目公司名下的房地产项目,进行开发经营行为。

由于股东的股权体现为项目公司所拥有的全部资产和权利、义务,随股东主体资格的变化而变化,在不改变项目公司名称和项目所有权的情况下实现项目间接易主,从而完成项目转让。收购完成后,项目仍以项目公司名义经营,投资人不受房地产开发资质的限制。尽管以房地产项目公司股权并购的方式收购房地产项目具有手续相对简捷、节省费用和开发成本、开发快捷等显而易见的优点;但房地产项目股权并购中公司内部决策程序存在的风险也需要特别注意。

二、收购方的内部决策程序

公司章程是公司存续期间的纲领性文件,是约束公司及股东的基本依据,对外投资既涉及到公司的利益,也涉及到公司股东的利益,公司法对公司对外投资没有强制性的规定,授权公司按公司章程执行。因此,把握收购方主体权限的合法性,重点应审查收购方的公司章程。

其一,内部决策程序是否合法,是否经过董事会或者股东会、股东大会决议;

其二,对外投资额是否有限额,如有,是否超过对外投资的限额。

三、目标公司及出售方的内部决策程序

出售方转让目标公司的股权,实质是收回其对外投资,这既涉及出售方的利益,也涉及到目标公司其他股东的利益,因此,出售方转让其股权,必须经过两个程序。

其一,按照出售方公司章程的规定,应获得出售方董事会或者股东会、股东大会决议。

其二,依据公司法的规定,应取得目标公司其他股东过半数同意。

根据《公司法》第71条之规定,在程序上,出售方经本公司内部决策后,应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。

由于有限责任公司是人合性较强的公司,为保护其他股东的利益,《公司法》第71、74条对有限责任公司股权转让作了相应的限制,赋予了其他股东一定的权利。具体表现为:

第一,规定其他股东同意转让股权的,其他股东有优先购买权。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。(《公司法》第71条)

第二,《公司法》第74条规定,有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:

(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;

(二)公司合并、分立、转让主要财产的;

(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

四、收购国有资产及外资的报批程序

收购国有控股公司,应按企业国有产权转让管理的有关规定向控股股东或国有资产监督管理机构履行报批手续。国有股权转让应当在依法设立的产权交易机构公开进行,并将股权转让公告委托交易机构刊登在省级以上公开发行的经济或者金融类报刊和产权交易机构的网站上,公开披露有关国有股权转让信息,广泛征集受让方。转让方式采取拍卖、招投标、协议转让等。

外国投资者并购境内企业,应符合中国法律、行政法规和规章及《外商投资产业指导目录》的要求。涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的,应当遵守国有资产管理的相关规定。外国投资者并购境内企业设立外商投资企业,应依照本规定经审批机关批准,向登记管理机关办理变更登记或设立登记。

五、股权并购中内部决策程序可能存在的风险及应对

股权转让合同签订过程中,股权转让方(出售方)对外转让股权的权利是否受到其他限制,股权转让行为有没有经过项目公司其他股东的同意,有否违背相关法律法规的规定,有否违反了项目公司章程的约定等因素,都将有可能影响转股权转让行为的效力。而在股权转让合同履行过程中,出让方和受让方如何履行相关协议义务、监控资金安全、保证履行顺畅等,均需要严格控制。

鉴于股权并购中内部决策程序可能存在的以上风险,收购方在股权并购中,应当着重审查目标公司章程等文件,项目公司章程有无对其股权对外转让进行了限制,股权转让行为有没有经过项目公司其他股东的同意,有否违背相关法律法规的规定等,如目标公司的《章程》中亦未对股东转让股权做出限制性规定。

目标公司股东可根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款规定“股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。……公司章程对股权转让另有规定的,从其规定”转让其股权。同时股权并购协议中还应当约定适当的、转让方和受让方均可以接受的违约责任,特别是一定条件下的合同解除权,作为一方违约后另一方的救济手段和及时退出机制。

六、结语

房地产项目公司股权并购过程中存在诸多潜在法律风险,可能给收购方及项目开发带来相当大的风险。房地产投资并购之股权并购中内部决策程序中若稍有不慎违反了公司章程、法律规定、股权转让行为没有经过项目公司其他股东的同意,这些瑕疵都将有直接影响转股权转让行为的效力,其中存在的相关风险需要收购方特别注意。

1.本站遵循行业规范,任何转载的稿件都会明确标注作者和来源;2.本站的原创文章,请转载时务必注明文章作者和来源,不尊重原创的行为我们将追究责任;3.作者投稿可能会经我们编辑修改或补充。

网友点评
微博 微信 QQ空间