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解读 | 私募投资基金约定的关键人条款

字号+ 作者:admin 来源:华夏资本联盟综合 2021-10-24阅:2802

摘要:关键人条款(Key ManClause),是指当指定的基金管理团队的核心成员身故或离开基金时,基金将暂停投资或解散并清算。关键人物的退出、离开或者更换,可能对基金运作产生重大影响。

关键人条款(Key ManClause),是指当指定的基金管理团队的核心成员身故或离开基金时,基金将暂停投资或解散并清算。关键人物的退出、离开或者更换,可能对基金运作产生重大影响。因此,关键人条款通常是私募股权基金有限合伙协议的必备条款。不同协议对关键人条款的规定有所不同,一般而言是指关键人在整个基金存续期间不得离开,否则LP有权要求中止向基金进行出资承诺和后续投资,若未能在规定期限内就替代人选达成协议,基金将解散并进行清算。

一、“关键人”的认定

关键人一般是指在基金募集、项目获取、投资决策、增值服务、投资退出等重要环节发挥关键性作用的团队核心成员。关键人士可以有一名或多名,人数不同也会影响协议的具体规定;若有多名关键人,即便其中一人离职,也不一定会对基金运作产生很大影响。另外,在合伙协议中也可以对关键人的认定事项进行以下约定:

(一)在经过基金投资者或者咨询委员会同意的情况下,除上述团队核心成员以外的其他个人也可以被认定为关键人;

(二)在关键人物事件被触发前,可以约定关键人数量的增加和减少。

二、“关键人事件”的认定

关键人事件(Key-man Event),指的是合伙协议中指定的关键人物离职或者其他约定情况发生,进而导致投资者行使其在合伙协议中的一项或多项权利。关键人事件通常包括以下几种:

(一)离职,具体包括两层结构:

1. 特定数量的指定关键人士离职;

2. 相当一部分的初级投资人员离开了基金管理公司。

(二)被解雇,常表现为关键人因欺诈、严重违反勤勉义务、存在重大疏忽、或者严重违反基金合同等被解雇;

(三)必要的关键人没有向基金投入足够的时间,即关键人应当将其主要工作时间投入基金,但对于“足够时间”应当有相对明确的规定,否则也是一项无法执行的条款;

(四)长期或者永久性残疾;

(五)死亡、退休、被判犯罪或者其他原因离开。

三、触发“关键人条款”的法律后果

(一)更换新关键人士

关键人条款可以约定,基金管理人在原先指定的关键人士离任后,向投资者推荐新任投资管理人员,但必须经过一定比例(如绝对多数)投资者认可批准。

通常替任人员应当亦是投资专业人士,或是已与之前的关键人士有合作,了解现行投资的基本情况,或是知名或为投资者所知悉的专业人士,熟悉基金运作并具备丰富经验,这些情况下获得投资者批准的概率相对较高,进而可以避免关键人物事件。

(二)停止投资期

因为投资需要具备经验的管理人持续关注和管理,因此通常在触发关键人事件后在未找到可替代关键人士的人员前,基金会自动暂停投资期。投资者有权要求中止向基金进行出资承诺和后续投资。

若未能在规定期限内就替代人选达成协议,或者投资者没有投票恢复,投资期会暂停。

投资期暂停通常分为两种,一种为有期限的暂停,通常90到120天,如果投资者并未在该期限内恢复投资期,一旦该期限到期,则基金自动恢复投资期。但通常更为常见的是不设定暂停期限。如果投资者没有恢复投资期,则该基金则永续暂停。对于恢复投资期应当约定投票表决的期限和恢复所要求的表决比例,常见的约定是投资者如果在180天内以三分之二以上投票通过,则可恢复投资期。

(三)解散基金

协议也可以约定一旦触发关键人事件时,基金将解散并进行清算。

通常会发生在规模较小的基金,因为通常规模较小的基金关键的基金经理人数不多,一般一人到两人,如前所述,投资者愿意出资投资很大程度上看中基金经理的投资能力,因此关键人的退出实际上在一定程度上意味着基金本身的终结。

而对于规模较大的基金管理人或者基金而言,由于任何一个人并不会单独成为整个基金管理公司或者整个基金或运营的关键人物,相较而言能更好地分散风险当然,不容易导致整个基金的终结。解散基金和停止投资期的其中一项主要区别在于,由于基金拟进行清算,所以基金现有投资的持有期将比原定计划的持有期减少。

(四)替换基金管理人

该措施无论对于基金管理人或者投资者而言都较为极端。对于基金管理人而言,将面临离开基金,无权在对基金进行管理,失去对基金的投资的控制,并且会被要求放弃部分或甚至全部的激励。而对于投资者而言,要重新找到合适的基金管理人需要额外花费时间和经济成本。

四、律师建议:如何约定关键人条款?

(一)“关键人”的选定

一般而言,LP对关键人的选定要求如下:

1. 关键人需要与其负责的岗位具有相匹配的能力;

2. 关键人应当承诺将所有的工作时间、精力或者至少要将合理的时间、精力投入到该基金中;

3. 基金投资期结束之前,或基金已用于投资的资金(加上支付基金税费的合理预留)达到一定指标(如70%)之前,LPA中定义的关键人不得作为由同一基金管理人管理的、与基金主要投资策略、投资领域实质相同的其他基金的关键人;

4. 关键人需要与基金管理人签订劳动合同、竞业禁止及保密协议,减轻离职风险。

(二)GP和LP约定“关键人条款”的注意事项


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